｜第02話｜罪刑法定主義的子原則

前言

上次我們講到了「法治國原則」及「法律保留原則」，還有一點點的「罪刑法定主義」，今天我們繼續將罪刑法定主義延伸下去到它的派生原則（也就是子原則）。

先來複習一下「罪刑法定主義」，就是當犯罪行為人在行為的當時，在刑法或刑事特別法有規定這樣的行為是犯罪時，犯罪行為人才會因此受到處罰。也就是「無法律，即無犯罪，即無刑罰。」

罪刑法定主義是最基礎且最強大的原則，不論是立法機關或是司法機關都不能違反它！

罪刑法定主義下的子原則

在介紹罪刑法定主義的子原則之前，我們先來講個前提故事

【吃飯玩手機罪】前一週Henry因為迷上了一部美劇，但平常工作繁忙，所以在晚餐吃飯的時候，就會用手機追劇。而Henry的老婆因為怕Henry邊吃飯邊追劇會影響消化，而且也沒有跟家人互動，所以就下了一個「吃飯不能玩手機」的禁令，只要邊吃飯邊玩手機，就每次最高可罰5000元。

在罪刑法定主義之下，又有「禁止類推原則」、「禁止習慣法原則」、「禁止溯及既往原則」及「要求明確性原則」等子原則，這些子原則可說是讓罪刑法定主義更加的具體化，分別介紹如下：

一、禁止類推原則

所謂的「類推適用」，是指將有法律明文規定的情況，而相類似的情況應該加以規定，卻沒有規定（及法律漏洞），為了填補法律漏洞，而讓相類似情況的事件也可以適用其規定的法律效果。

這是在民事法中很常見的法學方法。但在刑事法中則是禁止對行為人不利的類推適用，否則就是創造或擴張原本法律沒有規定的犯罪及處罰。

例如在竊盜罪的情形，刑法第320條第1項規定：

意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處五年以下有期徒刑、拘役或五十萬元以下罰金。

規定中的「動產」，是有一定的範圍的，雖然在民法中的定義是，不動產以外之物都是屬於動產，但在刑法的領域中，動產除了包括有體的有價值的物品外，也包含了電、熱及其他能量，但「偷連結他人的WIFI上網，是否會被論以竊盜罪呢？或者類推適用竊盜罪的規定來處罰他呢？」

【偷連他人WiFi有刑事責任嗎？｜蔡政峯律師】在這篇文章中，提到『所謂「其他能量」自應以性質上等同電能、熱能之「能量」為限，否則即與罪刑法定主義之類推適用禁止原則有違，所以囉，必須具備消耗性質的「能量」才是竊盜罪章保護的客體。』就算WIFI的性質類似「能量」，但還是不能用類推的方式，將該偷連WIFI的民眾以「竊盜罪」起訴或處罰之。

在所有的刑法規定中，對於規範的行為、客體、狀態等，都是具有一定的定義範圍，而且不容許超脫這個範圍，而用「類推適用」的方式來處罰人民。

再跳回上面的【吃飯玩手機罪】的故事中，我們把【吃飯玩手機罪】當作是刑法中的一個罪名。那Henry邊吃飯邊看電視會不會被處罰呢？一般人可能會覺得，當然還是要罰啊！因為吃飯看電視或是玩手機都有可能會消化不良啊！但在刑法的領域，必須完全遵循法律的規定內容，要去探討「電視」是不是等於「手機」，如果不是，也不能用類推的方式，將電視視為手機，而處罰Henry。另外，也由於刑法的處罰動輒剝奪人民的生命、自由或財產權，要求的標準當然會來得更高，一定要完全地符合（該當）法律的規定，才能動用國家刑罰權。

那對於行為人有利的情況可以類推適用嗎？

答案是肯定的，因為如此並不會產生行為人在行為後，因爲創設或擴張的法律規定範圍而被認為是犯罪或遭到處罰，類推適用的結果反倒對於行為人的自由權利保障更為充足。

二、禁止習慣法原則

在民事法的領域中，若在社會生活中有產生一定法之確信的習慣法時，在法律沒有規定的情況下，該習慣法是可以成為民事法的法源（民法第1條）。

但由於在刑事法領域，要處罰某態樣的行為之前，必須先有法律明定「犯罪」及「處罰」，所以並不能在沒有法律規定的狀態下，以習慣法作為論罪科刑的依據。也就是「無法律，即無犯罪，即無刑罰。」

另外補充，傳統農業社會中對於女性貞操的過度重視，若是女性有踰矩的情況發生時，在當時社會中的人民可能會對之採取私刑的方式加以處罰，也是習慣法的一種展現。

在現代社會，刑事處罰只有國家可以為之，不允許任何人民動用私刑。

再次跳回【吃飯玩手機罪】的故事中，我們將【吃飯玩手機罪】當作是習慣法（刑法中沒有規定）。如果Henry的朋友來到家中作客，當然友人並不知道有這個罪的存在，然後Henry的老婆就和友人說，你被罰1000元了！合理嗎？當然不合理啊！你的習慣法跟我屁事啊！

三、禁止溯及既往原則

禁止溯及既往原則，是指只有在行為的當下有法律規定這樣的行為是犯罪需要被處罰，國家才能處罰，若是在行為後才立法或修法規定要處罰這樣的行為，或是這樣的行為需要處以更重的處罰，而追溯到法律規定訂立或修正之前的行為，都是被禁止的。

在這個原則下，需要避免的可能下列兩種態樣的發生：

1. 行為時，沒有法律規定這個行為要受處罰，而在行為後，法律才規定這樣的行為需要處罰，而回溯去處罰法律規定前的行為。
2. 行為時，雖然法律有規定這樣的行為需要受到處罰，但是在行為後，法律規定變更為更重的處罰。

這些都是在禁止回溯的範圍內，是違反罪刑法定原則的，但若是對於行為人行為後才出現有利的法律規定，則不在禁止之列的（刑法第2條）。

【吃飯玩手機罪】的故事又出現了，在Henry的老婆公布【吃飯玩手機罪】後，Henry又白目的在吃飯的時候玩手機追劇了。Henry的老婆在他背後火很大，接著冷冷的說：「你今天吃飯玩手機，罰1000元！而且從上週也有，跟今天的份一起處罰！」聰明的你，當然知道這樣不行吧！

四、要求明確性原則

在刑事法律中，對於犯罪的成立要件及法律效果等，都應該盡可能地明確。在刑法規定中的名詞定義，主要放在刑法第10條的規定內容中，而其餘法律規定中的名詞定義，則是依照最高法院判例、判決、決議及學說等堆砌得來的解釋。

而所謂的「明確」，是指可以有具體的判斷標準或特定條件，判斷行為在到達一定的程度或態樣時，即構成犯罪的構成要件。

而法律效果則要有一定的刑度範圍，不能只寫「有期徒刑」、「拘役」、「罰金」等，沒有制訂出一定的刑度範圍。而是要具體地將刑度範圍定明，例如五年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金；處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金等等。

如此一來，民眾才能合理的預見什麼樣的行為構成犯罪且會遭受多重的處罰。

本週最後一次出現【吃飯玩手機罪】的故事，Henry的老婆在此部分，倒是做得很對，她將行為的態樣（邊吃飯變玩手機）及處罰的範圍（5000元以下的罰金）都訂明清楚了！棒棒！