｜第46話｜上訴｜第二審（中）

前言

在上一話中，我們介紹了有關於上訴應符合哪些法律的要求才合法。在本話中，更進一步介紹上訴到第二審後，所適用的程序如何，在原則上雖準用第一審的規定，但第二審也有其特別規定的部分。又上訴案件的處理，第一審法院與第二審法院有所分工，而在進入第二審法院審理後，認為上訴有理由的處理上又可分為，第二審法院自為判決、發回原審法院及自為第一審判決或移轉到其他高等法院。

貳、第二審的審理

一、原則上準用第一審的規定

刑事訴訟法第364條規定，第二審之審判，除本章有特別規定外，準用第一審審判之規定。原則上第二審法院在審理其上訴的案件，是為重複之審理，第一審法院所進行過的程序如訊問證人，第二審會再重新傳喚並訊問該證人，也就是採所謂的「覆審制」。依現行刑事訴訟制度第二審仍係事實審，且採行覆審制，第二審法院應就第一審判決經上訴之部分為重複之審理，並就調查證據之結果，本於自由心證自行認定事實及適用法律，非僅依據第一審判決採為基礎之資料，加以覆核而已，此由刑事訴訟法第三百六十九條第一項規定：第二審法院認為上訴雖無理由，而原判決不當或違法者，應將原審判決經上訴部分撤銷，就該案件自為判決。即指縱然被告之第二審上訴論旨雖不成立，而第一審判決確有不當或違法者，仍應就其上訴部分，加以改判之立法意旨自明（最高法院99年度台上字第4568號決）。

二、第二審特別規定

（一）刑事訴訟法第365條

審判長依第94條訊問被告後，應命上訴人陳述上訴之要旨。上訴人既然提出上訴，在第二審審理之初，法院應命其上訴人將上訴的理由說清楚。一方面確認上訴人上訴的意思，另一方面可以確認第二審法院審理的範圍及方向。

（二）刑事訴訟法第366條

第二審法院，應就原審判決經上訴之部分調查之。其中所謂「經上訴之部分」，是其為單一案件及不同案件而有所差異，前者上訴一部效力及於全部（刑事訴訟法第348條第2項），後者起訴其中一案件，效力不及於其他案件（刑事訴訟法第348條第1項）。又第二審法院之調查證據，只要與待證事實有重要關係，且客觀上是認為應調查者，第二審法院不受第一審所調查過的範圍所限制，更不受當事人意思的拘束。