｜第74話｜保證（下）

前言

我們上次介紹到了「保證人的義務」，權利義務常為一體兩面，負有義務的同時，相對地保證人也有其權利可以主張。只是保證人對於債權人的權利大多是防禦性質的權利，例如先訴抗辯權等是。而保證人人清償主債務人的債務，主債務人就沒有還款的責任了嗎？當然不可能就輕易放過主債務人，該負責的還是要負責到底，因此保證人對主債務人也有其求償權、代位權及保證責任除去請求權等權利，以保障保證人自己權益，這是許多保證人認賠清償債務後，所忽略自己可以主張的部分。既然當了保證人，就要特別了解本話所介紹的知識內容，只要適當時機一出現，要立刻主張權利，別讓自己的權利睡著了！

二、保證人的權利

保證人的權利相對於保證債務的義務，均為抗辯權或其他防禦性的權利，並不像債編各論其他有名契約中的當事人有其積極請求給付的權利。且基於保證本節所規定關於保證人的權利，是不得預先拋棄的，若有違反之約定，該約定無效（民法第739條之1）。保證人的權利有三，分別為「主張主債務人權利之權利」、「基於保證人之地位所特有之權利（即先訴抗辯權）」及「基於一般債務人地位應有之權利」，分別介紹如下：

（一）主張主債務人權利之權利

　1.　主債務人之抗辯權

主債務人之抗辯權即是民法第742條第1項所規定的「主債務人所有之抗辯，保證人得主張之。」，而主債務人所有之抗辯是指主債務人所得對抗債權人的事由，如主債務的發生（例如行為違法、當事人為無行為能力人而無效等權利未發生的抗辯）、履行（例如因時效完成而拒絕給付之抗辯）及消滅（例如因為主債務已經清償，而歸於消滅之抗辯）等，若有牽連關係者，均為保證人所得主張的範圍內，而縱使主債務人拋棄其抗辯，保證人能得主張（民法第742條第2項）。

　2.　主債務人之抵銷權

民法第742條之1規定：「保證人得以主債務人對於債權人之債權，主張抵銷。」，是若主債務人對於債權人有抵銷權可資主張，保證人亦可行使該抵銷權。

　3.　主債務人之撤銷權

民法第744條規定：「主債務人就其債之發生原因之法律行為有撤銷權者，保證人對於債權人，得拒絕清償。」，例如主債務人與債權人訂約時有被詐欺或脅迫時，或是有錯誤或誤傳之情事，主債務人因此有撤銷權（民法第88條、第89條、第92條），保證人得以主債務人之撤銷權之存在，拒絕履行保證債務之責任，而非以自己之地位撤銷之。

（二）基於保證人之地位所特有之權利（即先訴抗辯權）

先訴抗辯權並不像上面主債務人的抗辯權，先訴抗辯權是保證人基於保證地位所特有的權利，除非有連帶保證或民法第746條規定的無先訴抗辯權的情事，否則保證人就可以主張先訴抗辯權（又稱為檢索抗辯權）。

五、連續債務保證之終止

民法第754條規定：「就連續發生之債務為保證而未定有期間者，保證人得隨時通知債權人終止保證契約。前項情形，保證人對於通知到達債權人後所發生主債務人之債務，不負保證責任。」

六、主債務人延期清償之允許

民法第755條：「就定有期限之債務為保證者，如債權人允許主債務人延期清償時，保證人除對於其延期已為同意外，不負保證責任。」

七、主債務之承擔

主債務由第三人承擔而移轉於該第三人時，保證債務因債務承擔而消滅，除非保證人對於債務之承擔以為承認（民法第300條、第301條、第304條第2項等規定）。