｜第66話｜合夥

前言

「合夥」，一個乍看之下大家都懂，但實際操作起來卻又不是以為的那麼一回事，尤其是在合夥關係要結束的時候，大多數人都會誤解內容。今天就要來介紹正確的合夥內容，讓大家第一次合夥就上手、萬一退夥也不會被吃光光。

壹、合夥的定義

民法第667條

合夥，指二人以上互約出資以經營共同事業之契約。
前項出資，得為金錢或其他財產權，或以勞務、信用或其他利益代之。
金錢以外之出資，應估定價額為其出資額。未經估定者，以他合夥人之平均出資額視為其出資額。

一、合夥的人數

基本上「合夥」至少要有二人，一個人的話叫「獨資」不叫合夥。

二、出資

民法第667條第2項跟第3項要一起說明。基本上合夥不是只有約定金錢的出資，勞務、或是提出合夥事業需要的設備器材等都可以做為出資的內容。只是非金錢的出資，都要估算一個價額作為出資額。如果沒有特別約定或估算者，則以其他合夥人的出資額平均來做為出資額。

舉例來說，某甲、某乙和某丙三個人合夥，某甲出資40萬元、某乙出資30萬元、某丙以勞力出資。如果沒有特別約定某丙的出資額，則會以某甲及某乙的出資額平均，也就是(40+30)/2=35萬元，作為某丙出資的價額。

貳、合夥的效力

一、合夥財產

民法第668條

各合夥人之出資及其他合夥財產，為合夥人全體之公同共有。

民法第683條

合夥人非經他合夥人全體之同意，不得將自己之股分轉讓於第三人。但轉讓於他合夥人者，不在此限。

基本上，合夥財產應該算是「繼承」以外少數算是「公同共有」的方式了。簡單來說，「公同共有」就是每個人對於合夥財產的所有權都是100%，不因為出資的多寡而有不同（當然啦，決定合夥事務時看算出資額或人頭還是會有不同的）。

而由於合夥人之間基本上要有一定的信任感，而且和股份有限公司股份原則可以自由轉讓不一樣，合夥是封閉的，封閉在合夥人內部自己玩，所以如果今天有一個合夥人不想玩了，想把出資額轉給其他第三人了，就得要經過其他合夥人「全體同意」，否則不能就這樣轉讓，這也是為了保護其他合夥人，避免任意轉讓出資額，打破合夥之間的封閉性以及信任感。但如果是轉讓給其他合夥人，就不需要得到其他合夥人「全體同意」，因為這個狀況下，並沒有外部的第三人參與合夥，仍然是原本具有信任感的合夥成員。

二、合夥債務

民法第681條

合夥財產不足清償合夥之債務時，各合夥人對於不足之額，連帶負其責任。

民法第690條

合夥人退夥後，對於其退夥前合夥所負之債務，仍應負責。

民法第691條

合夥成立後，非經合夥人全體之同意，不得允許他人加入為合夥人。
加入為合夥人者，對於其加入前合夥所負之債務，與他合夥人負同一之責任。

民法第681條應該是整個合夥的核心，也就是合夥事業與有限公司/股份有限公司最大的不同。有限公司/股份有限公司基本上每個股東只以出資額為限負擔公司的債務，賠光就算了，不需要拿自己的身家出來賠；但合夥就不一樣了，是要負「無限責任」的，也就是如果出資額賠不夠，要拿自己的身家出來賠。所以為什麼合夥成員特別需要信任感，不能隨便轉讓出資額給第三人，沒有經過全體合夥人同意，也不得讓第三人加入為合夥人，道理就在這。

民法第686條

合夥未定有存續期間，或經訂明以合夥人中一人之終身，為其存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個月前通知他合夥人。
前項退夥，不得於退夥有不利於合夥事務之時期為之。
合夥縱定有存續期間，如合夥人有非可歸責於自己之重大事由，仍得聲明退夥，不受前二項規定之限制。

合夥既然很吃各合夥人之間的信任感，當這個信任感產生了裂痕，要繼續這個合夥關係就會開始變得困難重重，甚至大家互相猜忌，最終導致合夥事業的毀壞。所以，基本上如果定有存續期間，除非合夥人有非可歸責於己的重大事由（一般來說像是其他合夥人有虧空合夥事業財產等情況時），仍然可以隨時聲明退夥。

如果是未定有存續期間，或是以「終身」為存續期間，這兩者在法律概念上其實是差不多的，幾乎等於沒有訂任何期間，那就隨時可以退夥，只是要在兩個月前通知其他合夥人。但如果沒有在兩個月前通知，這個退夥就不生效力了嗎？實務上的作法是，如果沒有在兩個月前通知，退夥仍然發生效力，只是從通知起算兩個月後才發生退夥的效力。

而退夥不得於不利於合夥事務之時期為之，一般來說會不利於合夥事務的時期，大抵就是合夥事業已經瀕臨危機，俗話說「樹倒猢猻散」，就是這個道理。

民法第687條

合夥人除依前二條規定退夥外，因下列事項之一而退夥：
一、合夥人死亡者。但契約訂明其繼承人得繼承者，不在此限。
二、合夥人受破產或監護之宣告者。
三、合夥人經開除者。

民法第688條

合夥人之開除，以有正當理由為限。前項開除，應以他合夥人全體之同意為之，並應通知被開除之合夥人。

基本上民法第687條規定的是只要有發生這三款情事，就必定退夥，包含合夥人死亡沒有訂明繼承人繼承其合夥出資額的情況下，以及受到破產或監護宣告。比較需要特別說明的是「開除」。

「開除」在民法只有第687條、第688條兩個條文提到，實務上則大抵針對幾種狀況：不履行出資義務、擅自提取其出資、對合夥全體有不法侵害之行為等情形（最高法院20年上字第1682號、32年上字第6121號、69年台上字第742號判例意旨參照）。一旦發生了所謂「正當理由」，再加上其他合夥人全體同意，通知被開除的合夥人，就會發生開除的效力。實務認為，除非在合夥契約中有明文約定「合夥人全體同意」的方式，否則什麼樣的決議都是合法的，重點只在於「同意」。

民法第689條

退夥人與他合夥人間之結算，應以退夥時合夥財產之狀況為準。
退夥人之股分，不問其出資之種類，得由合夥以金錢抵還之。
合夥事務，於退夥時尚未了結者，於了結後計算，並分配其損益。

民法第690條

合夥人退夥後，對於其退夥前合夥所負之債務，仍應負責。

退夥後的結算，勢必是以「退夥時」合夥財產的狀況為準來計算。而不論當初出資的種類為合，都可以用金錢來抵還，照退夥之合夥人當時的出資比例。但有個重點，由於合夥是「無限責任」，即便合夥人退夥，在退夥前合夥事業就已經負擔的債務，仍然要負擔返還責任。

肆、合夥的解散

民法第692條

因以下事由解散：
1. 合夥存續期限屆滿者。
2. 合夥人全體同意解散者。
3. 合夥之目的事業已完成或不能完成者。

民法第693條

但若合夥期限屆滿，合夥人仍繼續其事務者，視為以不定期限繼續合夥契約。

伍、合夥的清算、債務的清償

合夥解散後進入清算程序，於清算範圍內，合夥視為存續。清算事務其內容如下：

（一）債務清償

合夥財產應先清償合夥之債務。若債務未至清償期或在訴訟中者，應先於合夥財產中劃出保留其清償所必須之數額（民法第697條第1項）。

（二）返還出資

前述以外賸餘財產應返還各合夥人金錢或其他財產之出資。

　1.　其中金錢以外之出資，應以出資時價額返還之（民法第697條第3項）。

　2.　整體合夥財產於債務清償後，賸餘者已不夠返還各合夥人出資者，依出資比例返還（民法第698條）。

　3.　若債務清償、返還出資後，合夥財產仍有賸餘者，依各合夥人應受分配利益之成數分配之（民法第699條）。