｜第55話｜國家法益｜瀆職罪章－違法徵收罪與抑留剋扣罪等

前言

本話我們將介紹瀆職罪章中剩餘的各罪，有「違法徵收罪」、「抑留剋扣罪」、「公務員洩漏國防以外秘密罪」、「郵電人員妨害郵電秘密罪」、「不純正瀆職罪」等，每條罪都有重要的實務見解需要記憶，在本話看完後，記得也回去複習其他瀆職罪的其他犯罪喔！下次我們將開始介紹「妨害公務罪章」囉！

違法徵收罪與抑留剋扣罪

刑法第129條

公務員對於租稅或其他入款，明知不應徵收而徵收者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科七千元以下罰金。
公務員對於職務上發給之款項、物品，明知應發給而抑留不發或剋扣者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。

一、導讀

本條為瀆職罪章之重要法條，凡討論公務員瀆職犯罪，均應思考成立本條之可能性。本條重點有：其一，與身分犯之相關問題；其二，與其他條文之競合問題；留心構成要件「對於主管或監督事務」、「違背法令」及「因而獲得利益」，此三要件容易遺漏。

二、行為主體

本罪行為主體亦為公務員，應注意以下兩個問題：無身分之人共同違犯，應如何論罪？無身分之人可否利用不知情的有身分之人成立間接正犯？分述如下：

（一）首先，無身分之人共同違犯，依傳統學說見解，無身分之人可與公務員依刑法第31條第1項論以共同正犯，無身分之人因而取得身分；實務見解亦認為無身分之人亦可成立本罪之共同正犯，最高法院81年度台上字第2825號判決：「圖利罪之共同正犯，並不以行為人各有圖利於己之事實為必要，苟有意思之聯絡與行為之分擔，不問係圖利不知情之第三人或共同正犯中之何人，均應各就全部犯罪結果負責。」

（二）其次，無身分之人可否利用不知情之公務員成立本罪之間接正犯？

【肯定說】

間接正犯係利用無犯罪能力或刑事責任之人遂行自己犯罪行為，故無公務員身分之利用人當然可成立間接正犯。本說實務採之，司法院21年院字第785號解釋、司法院（81）廳刑一字第18796號函可資參照。

【否定說】

通說認為無身分之人亦無從成立純正身分犯之正犯—包括間接正犯，僅可能成立純正身分犯之教唆犯或幫助犯。

三、本條與其他公務員犯罪之關係

本條為公務員瀆職罪章之概括規定，或有稱「截堵式構成要件」，於不成立各該特別之罪時始論以本條，最高法院51年台上字第750號判例，「刑法第131條之罪，係關於公務員職務上圖利之概括規定，必其圖利行為不合刑法各條特別規定者，始受本條之支配，若其圖利行為合於其他條文之特別規定，即應依該特定條文論擬，不得適用本條。」可資參照。

四、主管或監督事務

本條之構成要件行為須係依法令具職務上主管或監督之權限行為，否則不能成立本罪。最高法院45年台上字第922號判例，「刑法第131條之圖利罪，係以對於主管或監督之事務而圖利，為構成要件，故其縱屬公務員，而又圖得利益，苟非基於主管或監督之事務而為之，仍難構成本罪。」